Реформа банкротного законодательства: что нужно знать бизнесу уже сейчас?

I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РЕФОРМЫ

Закон № 253-ФЗ – одна из наиболее масштабных реформ института несостоятельности за последние годы. Она затрагивает практически все стадии взаимодействия должника и кредиторов: от досудебного урегулирования задолженности до процедур в деле о банкротстве и статуса арбитражных управляющих до торгов имуществом должника. Официально заявленная цель реформы – повышение эффективности процедур восстановления платежеспособности должников и улучшение инвестиционного климата.

С точки зрения бизнеса реформу можно свести к четырем содержательным блокам:

• новая реабилитационная процедура – реструктуризация долгов юридических лиц, которая встраивается в дело о банкротстве наравне с наблюдением, финансовым оздоровлением, внешним управлением и конкурсным производством;
• институт досудебной санации – соглашение о санации и его усиленная разновидность, комплексное соглашение о санации, позволяющее должнику зафиксировать условия реструктуризации до возбуждения дела о банкротстве, в том числе в отношении кредиторов, не участвовавших в соглашении;
• реформа профессионального сообщества арбитражных управляющих – государственный реестр арбитражных управляющих, группы СРО по размеру компенсационного фонда и опыту, система «баллов результативности», привязка кандидатуры управляющего к «группе» должника, пересмотр размеров и структуры вознаграждения арбитражных управляющих;
• усиление требований к раскрытию информации о финансовом состоянии должника при обращении в суд.

II. РЕСТРУКТУРИЗАЦИЯ ДОЛГОВ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ – НОВАЯ РЕАБИЛИТАЦИОННАЯ ПРОЦЕДУРА

Ключевое нововведение закона – самостоятельная реабилитационная процедура «реструктуризация долгов», которая может вводиться в отношении должника – юридического лица наравне с наблюдением, финансовым оздоровлением, внешним управлением, конкурсным производством и мировым соглашением. Цель процедуры – восстановление платежеспособности должника и урегулирование его задолженности перед кредиторами в соответствии с планом реструктуризации долгов, утверждаемым судом.

2.1. Кто и как вправе инициировать процедуру

Заявление о реструктуризации долгов может подать сам должник, кредитор или уполномоченный орган – по тем же основаниям, что и заявление о признании банкротом, но при условии, что имеется возможность восстановления платежеспособности должника и урегулирования задолженности. Если по делу поданы одновременно заявление о реструктуризации долгов и заявление о признании банкротом, суд в первую очередь рассматривает обоснованность заявления о реструктуризации, и лишь при признании его необоснованным переходит к рассмотрению заявления о банкротстве.

Для проведения процедуры реструктуризации утверждается новая фигура – антикризисный управляющий. По итогам реструктуризации на антикризисного управляющего может быть дополнительно возложены полномочия руководителя должника, что расширяет его роль по сравнению с внешним или временным управляющим при классических процедурах.

Даже если кредиторы возражают против введения процедуры реструктуризации она все равно может быть введена судом при соблюдении следующих условий:

• представлено заключение аудиторской организации с выводом о возможности восстановления платежеспособности должника;
• кредиторами не доказана подача заявления о реструктуризации долгов с целью незаконной отсрочки признания должника банкротом.

2.2. Управление должником в период реструктуризации

В соответствии с планом реструктуризации долгов управление должником в ходе реструктуризации долгов после утверждения такого плана может предусматривать:

1. сохранение полномочий по избранию и прекращению полномочий руководителя и иных органов управления должника за участниками должника;
2. возложение полномочий руководителя и иных органов управления должника на антикризисного управляющего;
3. переход полномочий по избранию и прекращению полномочий руководителя и иных органов управления должника к собранию кредиторов или комитету кредиторов;
4. образование двух единоличных исполнительных органов должника, один из которых избирается участниками должника, а другой собранием кредиторов с распределением полномочий между ними.

2.3. План реструктуризации

Реструктуризация осуществляется на основании плана, который:

1. Одобряется и изменяется собранием кредиторов. При этом не подлежит согласованию с антикризисным управляющим (отрицательное заключение антикризисного управляющего в отношении плана не препятствует его одобрению и утверждению судом).
2. Может предусматривать различный порядок и условия удовлетворения требований для разных конкурсных кредиторов, уполномоченного органа или их групп;
3. Должен предусматривать полное погашение задолженности по а) текущим платежам; б) гражданам, которым должник причинил вред жизни или здоровью; в) работника – в течение 3 месяцев с даты его утверждения;
4. Может предусматривать в качестве мероприятий:

• реорганизацию;
• увеличение уставного капитала;
• продажу предприятия или части имущества должника;
• замещение активов;
• новацию обязательств;
• прекращение обязательств путем предоставления отступного;
• конвертацию требований в доли, акции или иные ценные бумаги должника;
• прекращение залога, изменение условий договора залога;
• прощение долга и иные способы изменения или прекращения обязательств

5. Срок реализации плана реструктуризации долгов не может превышать 4 года со дня его утверждения арбитражным судом. Указанный срок может быть продлен по решению собрания кредиторов, но не более чем на 4 года.

Комментарий:

Представляется, что новая процедура действительно может создать условия для добровольной реструктуризации обязательств. Между тем, бизнесу нужно принять, что процедура реструктуризации долгов будет не «мягкой» альтернативой банкротству, а полноценной судебной процедурой с публичными последствиями, строгим контролем за исполнением плана и возможностью потерять операционной контроль над бизнесом на весь период реструктуризации (4+4 года).

Кроме того, до появления устойчивой практики компании, инициирующие реструктуризацию, будут действовать в условиях повышенной правовой неопределенности. Если условия входа в реструктуризацию долгов и требования к отчету о финансовом состоянии окажутся избыточно тяжелыми, а суды консервативными в утверждении планов – есть риск, что эта процедура повторит судьбу «финансового оздоровления» и останется красивой конструкцией лишь на бумаге.

III. ДОСУДЕБНАЯ САНАЦИЯ: СОГЛАШЕНИЕ О САНАЦИИ И КОМПЛЕКСНОЕ СОГЛАШЕНИЕ О САНАЦИИ

Закон существенно расширяет ст. 31 Закона о банкротстве, вводя развернутое регулирование внесудебных мер по предупреждению банкротства – соглашений о санации, а также вводит новую ст. 311 – комплексное соглашение о санации.

Такие соглашения могут быть заключены до возбуждения дела о банкротстве либо после возбуждения, но до введения первой процедуры. Для их заключения допускается привлечение посредника при санации, которым может являться медиатор или арбитражный управляющий.

Различия указанных внесудебных мер приведены в таблице:

Комментарий:

Безусловным плюсом предложенных изменений является создание реального правового поля для внесудебного урегулирования кризисной ситуации и защита потенциальных инвесторов от рисков «провала» мероприятий по восстановлению платежеспособности компании. Раньше любой кредитор или инвестор, соглашающийся профинансировать оздоровление проблемной компании или пойти на уступки, рисковал: если через полгода-год всё же наступало банкротство, сделки могли оспорить, а финансирование признать «компенсационным» и понизить в очередности. Вследствие этого бизнес предпочитал не договариваться, а инициировать банкротство, чтобы не потерять приоритет требования.

Однако существенным недостатком введенных положений о санации, по нашему мнению, является нераспространение его условий на задолженность по налогам. Фактически наличие существенного долга перед бюджетом может сделать недоступным осуществление комплексной санации.

IV. РЕФОРМА ИНСТИТУТА АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ

4.1. Государственный реестр арбитражных управляющих

Вводится государственная регистрация арбитражных управляющих и государственный регистр арбитражных управляющих, который ведет уполномоченный федеральный орган исполнительной власти. В регистр вносятся персональные данные, сведения о членстве в СРО, страховании ответственности, сдаче теоретического экзамена, компетенциях, делах о банкротстве, привлечении к ответственности и дисквалификации. Регистрация осуществляется в срок до 5 рабочих дней; сведения по общему правилу общедоступны и предоставляются бесплатно.

4.2. Группы СРО и «группы» должников

Новые положения вводят деление СРО арбитражных управляющих на 3 группы в зависимости от:

• размера компенсационного фонда (50 млн – 100 млн – 400 млн рублей),
• числа членов (не менее 10 – не менее 20 – не менее 20 членов) и
• количества завершенных процедур (не менее 20 – не менее 40 – не менее 40 процедур (без учета процедур банкротства граждан)).

Параллельно должники также делятся на 3 группы по доходу и стоимости активов: например, к первой группе относятся ИП и юрлица с доходом до 800 млн руб. и активами до 300 млн руб.

СРО первой группы вправе представлять кандидатуры управляющих только для должников первой группы; СРО третьей группы – для должников любой группы.

Таким образом, для крупных компаний (вторая и третья группы) кандидатуры управляющих смогут предлагать только более капитализированные и опытные СРО – это направлено на повышение качества сопровождения крупных и сложных банкротств, но одновременно сужает круг доступных управляющих для больших должников.

4.3. Баллы результативности и случайный выбор

Вводятся новые положения, устанавливающие расчет «баллов результативности» арбитражных управляющих и СРО на основе данных о проведенных процедурах, а также детализированный порядок случайного выбора кандидатуры управляющего с учетом группы должника и баллов, заявленных СРО. Это заменяет действующую упрощенную систему случайного выбора и повышает роль формализованных показателей эффективности при определении, какая СРО и какой управляющий будут утверждены по конкретному делу.

4.4. Ответственность и компенсационный фонд

Средства компенсационных фондов СРО подлежат размещению на специальном банковском счете в банке с капиталом не менее 20 млрд рублей; исполнительный документ о взыскании убытков с СРО может направляться взыскателем в банк напрямую, минуя стандартную процедуру. Это повышает практическую взыскиваемость убытков, причиненных действиями арбитражных управляющих, и одновременно увеличивает финансовую нагрузку на СРО, что в перспективе может отразиться на членских взносах управляющих.

4.5. Вознаграждение арбитражных управляющих

Закон пересматривает фиксированные суммы и процентные ставки вознаграждения арбитражных управляющих. Ниже приведены фиксированные суммы вознаграждения в месяц (или единовременно) по видам управляющих:

Также повышены процентные ставки вознаграждения конкурсного управляющего в зависимости от процента удовлетворения требований кредиторов (например, при удовлетворении от 75% и выше ставка увеличена с 7% до 10%), а для антикризисного управляющего, исполняющего полномочия руководителя должника, введена отдельная прогрессивная шкала процентов от прироста стоимости чистых активов должника за период реструктуризации (от 3% для прироста до 10 млн руб. до 0,1% для прироста свыше 1 млрд руб., но не более 200 млн руб. совокупно).

Комментарий:

Для должника рост вознаграждения управляющих означает увеличение текущих расходов на сопровождение банкротства/реструктуризации, что стоит учитывать при финансовом моделировании плана реструктуризации и при оценке целесообразности обращения в суд.

С другой стороны, появление отдельной, потенциально значительной по размеру, шкалы вознаграждения антикризисного управляющего от прироста чистых активов создает у него прямой финансовый стимул к реальному оздоровлению бизнеса, а не к формальному сопровождению процедуры.

V. НОВЫЕ ПРАВИЛА О ТОРГАХ

5.1. Имущество стоимостью более 1 млрд руб.

Реформа устанавливает особенности проведения торгов в отношении имущества должника, стоимость которого превышает один миллиард рублей:

• Порядком продажи имущества может быть предусмотрена возможность представления заявок на участие в торгах в ходе торгов.
• Срок представления заявок на участие в торгах должен составлять не менее чем 2 месяца со дня опубликования сообщения о проведении торгов, а время от начала до окончания представления предложений о цене должно составлять не менее чем 1 месяц.
• Если до третьего объявления начальной цены продажи имущества ни один из участников торгов не заявил о своем намерении предложить эту цену, торги продолжаются и проводятся далее путем понижения начальной цены на «шаг торгов» до поступления первого предложения о цене, после поступления которого проведение торгов продолжается путем последовательного повышения этой цены на «шаг торгов».
• «Шаг торгов» при повышении цены может отличаться от «шага торгов» при понижении цены.
• Минимальная цена продажи имущества на первых торгах не может составлять менее 50% начальной цены продажи имущества на таких торгах, а минимальная цена продажи имущества на повторных торгах – менее 25 % начальной цены продажи.

5.2. Доли должника

Арбитражный управляющий обязан уведомить участников долевой собственности о продаже доли должника в праве их общей собственности и наличии у них преимущественного права покупки до проведения торгов с указанием начальной цены продажи, а также о наличии у них права покупки указанной доли по результатам проведения торгов.

Такое уведомление направляется в письменной форме не позднее чем за 1 месяц до даты размещения в ЕФРСБ сообщения о продаже доли должника в праве общей собственности.

При продаже доли должника в праве общей собственности на первоначальных торгах сособственник вправе обратиться к арбитражному управляющему с предложением о приобретении доли по начальной цене ее продажи не позднее чем за 5 рабочих дней до дня размещения в ЕФРСБ сообщения о продаже указанной доли. В этом случае в течение 30 календарных дней со дня получения такого предложения с ним заключается договор купли-продажи.

При продаже доли должника в праве общей собственности на торгах, предусматривающих возможность снижения начальной цены продажи, сособственник, даже если он не участвовал в торгах, вправе в течение 10 рабочих дней со дня подписания протокола о результатах проведения торгов заключить договор купли-продажи доли по цене, определенной по итогам торгов и указанной в протоколе, если такая цена более чем на 20% ниже начальной цены продажи доли должника в праве общей собственности на первоначальных торгах.

VI. ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ И ИНЫЕ ИЗМЕНЕНИЯ

1. «Отчет о финансовом состоянии должника» становится обязательным приложением к заявлению должника о банкротстве и заменяет ряд более фрагментарных требований к содержанию заявления. Отчет должен, в частности, включать: перечень имущества с рыночной оценкой; список кредиторов с требованиями от 5% от общего размера обязательств; сведения о судебных спорах и неисполненных исполнительных документах за последние 3 года; трехлетнюю бухгалтерскую отчетность; анализ причин неплатежеспособности; прогноз финансового состояния при развитии по разным сценариям; мотивированный вывод о возможности восстановления платежеспособности.
   При подаче заявления о реструктуризации долгов к отчету может прилагаться проект плана реструктуризации.

2. Срок на обращение в суд с заявлением должника увеличен для руководителя с 10 до 20 дней с момента возникновения оснований для обязательного обращения.
3. Все заявления о банкротстве должника теперь рассматриваются одновременно и с обязательным извещением участников Должника. Правом участия в заседании по проверке обоснованности и представления отзыва теперь обладают конкурсные кредиторы, чьи требования подтверждены судебным актом, уполномоченный орган, кредитные организации, иные кредиторы, предъявившие требования к должнику или не имеющие возможности их предъявить, но обосновавшие вероятность предъявления в будущем.
4. Заявление о реструктуризации долгов и заявление о признании банкротом также рассматриваются совместно: если поступает несколько заявлений, в первую очередь проверяется обоснованность заявлений о реструктуризации долгов.
5. Установлены сроки рассмотрения заявления о банкротстве: определение о возбуждении дела выносится не позднее 5 рабочих дней с момента поступления заявления; судебное заседание по проверке обоснованности заявления назначается в диапазоне от 15 до 30 рабочих дней после возбуждения дела.
6. Дело о банкротстве в случае введения наблюдения должно быть рассмотрено в течение 4 месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.
7. Конкурсное производство может быть введено в качестве первой процедуры:
   • По заявлению самого должника о признании его банкротом. Кроме случая, если заявление должника подано не на основании решения органа управления должника и имеются возражения со стороны участников;
   • По заявлению кредитора, если: а) должником не представлен отзыв с приложением отчета о финансовом состоянии или из него следует невозможность восстановления платежеспособности; б) должник принял решение о своей ликвидации; в) последние 3 года деятельность должника была убыточной и совокупный размер обязательств должника более чем в 2 раза превышает стоимость его активов.
8. Расширен и уточнен перечень сведений, включаемых в ЕФРСБ, применительно к результатам реструктуризации долгов (включая размер погашенных требований по очередям, сведения о вознаграждении управляющих).

Комментарий:

Считаем, что попытка встроить процесс возбуждения дела о банкротстве и введения первой процедуры банкротства в строго очерченные временные рамки снижает риск затягивания процесса недобросовестной стороной.

Изменения, касающиеся обязательного предоставления отчета о финансовом состоянии должника, мы оцениваем неоднозначно. Плюс очевиден: суд и кредиторы получают структурированную, единообразную картину финансового состояния должника вместо разрозненных документов, которые раньше можно было представлять по остаточному принципу. Между тем, указанные изменения возлагают на должника заметный объём подготовительной работы, которую компания в кризисе объективно не всегда способна оперативно и качественно провести, и которая очевидно требует значительных вложений.

Есть опасения, что такой отчет превратится в шаблонный документ «для галочки», а не в содержательный инструмент анализа.

VII. СРОКИ ВСТУПЛЕНИЯ В СИЛУ И ДЕЙСТВИЕ НОВОГО ЗАКОНА ВО ВРЕМЕНИ

Закон вступает в силу поэтапно, что дает бизнесу и профессиональному сообществу возможность подготовиться заранее:

¹ В настоящее время в Госдуме рассматривается Законопроект об ускорении вступления в силу новых правил санации, согласно которому предлагается сдвинуть эту дату на полгода раньше – на 1 января 2027 года.

Особенно важно, что арбитражный суд по ходатайству собрания кредиторов вправе применить новую процедуру реструктуризацию долгов и к делу, возбужденному до вступления в силу указанных изменений.

Настоящий обзор носит информационный характер и не является юридической консультацией по конкретной ситуации. Для оценки применимости описанных механизмов к Вашей ситуации рекомендуется отдельный правовой и финансовый анализ.