M&A: что такое сделки по покупке и продаже бизнеса

M&A: что такое сделки по покупке и продаже бизнеса

Сделки M&A (Mergers and Acquisitions - слияния и поглощения) - это сделки по приобретению или продаже бизнеса, которые, как правило, реализуются посредством приобретения или отчуждения долей в уставном капитале ООО либо акций АО.

В зависимости от целей сторон и структуры проекта сделка может быть направлена на приобретение полного или частичного контроля над бизнесом, привлечение инвестора в капитал, объединение бизнесов или приобретение отдельных активов либо предприятия как имущественного комплекса.

В российской деловой практике термин M&A используют как собирательное обозначение сделок по покупке и продаже бизнеса. Сделка может быть оформлена одним договором купли-продажи доли, акций или активов либо включать взаимосвязанные документы: term sheet, договор купли-продажи, корпоративный договор, соглашения о финансировании, заверения об обстоятельствах, гарантии и документы для закрытия сделки.

Сделки M&A позволяют собственникам и инвесторам приобретать действующий бизнес, привлекать капитал, выходить на новые рынки, получать доступ к технологиям и активам, объединять компетенции и изменять структуру владения.

Почему M&A - это особый вид сделок

Сделки M&A принципиально отличаются от регулярной коммерческой и договорной работы компании. Это многоэтапные, междисциплинарные проекты высокой степени сложности, находящиеся на стыке корпоративного, налогового, финансового, трудового, антимонопольного права, а сегодня - еще и жесткого контрсанкционного регулирования (согласования с Правкомиссией, Указы Президента РФ, специальные режимы счетов).

Покупка бизнеса всегда сопряжена с переносом на покупателя скрытых исторических рисков компании-цели за все предшествующие годы ее деятельности: от налоговых претензий и неучтенных поручительств до пороков титула на ключевые активы и дефектов в цепочке владения долями. Любая ошибка в структурировании или пропуск существенного риска при проверке могут повлечь за собой утрату корпоративного контроля, оспаривание сделки, блокировку операционной деятельности или колоссальные убытки.

Именно поэтому сопровождением M&A занимаются профильные транзакционные юристы. В отличие от штатных корпоративных юристов (in-house), которые эффективно закрывают текущие операционные процессы компании, M&A-консультанты обладают специализированной экспертизой:

• навыками проектного управления сделкой (deal management) и координации параллельных потоков (юристы, аудиторы, оценщики, банки, государственные органы);
• глубоким пониманием баланса коммерческих договоренностей и юридических защитных механизмов;
• знанием рыночных стандартов распределения рисков и переговорной практики;
• владением сложным транзакционным инструментарием российского и трансграничного права (заверения об обстоятельствах, возмещение потерь, акционерные соглашения, опционы, ковенанты, эскроу-механизмы, структурирование кредитно-обеспечительной документации).

Что характерно для сделок M&A

Для сделок M&A обычно характерны:

• приобретение или продажа бизнеса для достижения экономического или стратегического эффекта;
• изменение состава участников, структуры владения или распределения корпоративного контроля;
• необходимость оценки юридических, налоговых, финансовых и иных рисков;
• использование договорных механизмов, которые позволяют согласовать цену, порядок расчетов, условия закрытия и распределение рисков между сторонами.

M&A сделка не всегда предполагает приобретение 100% бизнеса или контрольного пакета. Инвестор может приобрести миноритарную долю, профинансировать компанию с возможностью конвертации займа в капитал либо получить специальные права в отношении управления и защиты своих инвестиций.

Основные модели сделок M&A

Share Deal: покупка долей или акций

При Share Deal покупатель приобретает долю в ООО или акции АО. Вместе с долей или акциями к нему переходят корпоративные права участника или акционера. Их объем зависит от размера участия, положений устава, корпоративного договора и иных договоренностей сторон.

При приобретении контрольной доли или пакета покупатель может определять ключевые решения и влиять на управление компанией.

Юридическое лицо продолжает существовать, а его договоры, лицензии, персонал и иные права и обязанности, как правило, сохраняются. Однако при смене собственника может потребоваться получение согласий контрагентов, уведомление регуляторов, внесение изменений в корпоративные документы или переоформление отдельных разрешений.

Asset Deal: покупка активов

При Asset Deal покупатель приобретает не долю или акции компании, а отдельные активы либо предприятие как имущественный комплекс. Предметом сделки могут быть недвижимость, оборудование и производственные линии, права на результаты интеллектуальной деятельности, товарные знаки, договорные права, права требования, производственные мощности и иные активы.

Такая структура позволяет определить состав передаваемых активов и обязательств. При этом необходимо отдельно проверить права на каждый актив, наличие обременений, условия передачи, потребность в согласиях третьих лиц и порядок перевода договоров.

Покупка активов не означает автоматического исключения всех исторических рисков продавца. Объем таких рисков зависит от предмета сделки, характера передаваемых активов, условий договора, порядка перехода обязательств и фактических обстоятельств проекта.

Реорганизация

Реорганизация используется для объединения, разделения или преобразования бизнеса, в том числе при внутригрупповой реструктуризации и создании крупных корпоративных структур.

Гражданский кодекс РФ предусматривает пять форм реорганизации юридических лиц:

• слияние;
• присоединение;
• разделение;
• выделение;
• преобразование.

В зависимости от формы реорганизации права и обязанности переходят к правопреемникам, а исходные юридические лица могут прекращать деятельность либо продолжать существовать. Реорганизация может сопровождать сделку M&A, но не является обязательной частью каждой сделки по покупке или продаже бизнеса.

При изменении структуры владения, состава участников или системы управления важно заранее определить оптимальную модель и учесть юридические, налоговые и финансовые риски. Подробнее о структурировании бизнеса и активов - на странице практики.

Этапы сделки M&A

1. Переговоры и согласование основных условий

   Стороны определяют цели сделки, объект приобретения, цену, порядок расчетов, сроки, условия закрытия и распределение рисков.

   Достигнутые договоренности могут фиксироваться в term sheet, соглашении о намерениях, предварительном договоре или ином документе. Term sheet особенно полезен в сложных сделках: он позволяет согласовать коммерчески значимые условия до подготовки полной договорной документации.

2. Структурирование сделки

   Стороны выбирают модель сделки: приобретение долей или акций (Share Deal), покупку активов (Asset Deal), инвестицию в капитал компании или иной вариант.

   На этом этапе определяются порядок финансирования, расчетов, перехода прав, распределение рисков, структура владения после закрытия и механизмы защиты интересов сторон.

   Если в бизнес входит инвестор, отдельно согласовывают, кому поступают его средства. При cash-in деньги направляются в компанию - например, в рамках увеличения уставного капитала ООО или размещения дополнительных акций АО. При cash-out инвестор приобретает долю или акции у действующего собственника, и оплату получает продавец. Эти механизмы могут сочетаться: часть средств поступает в компанию на развитие, а часть - собственнику за проданное участие.

3. Due Diligence

   Проводится юридическая, налоговая, финансовая и, при необходимости, техническая или иная проверка бизнеса и активов. Due Diligence может проводиться на стороне покупателя или продавца.

   Подробнее о Due Diligence

   Результатом проверки становится карта рисков и рекомендации по их учету в цене, структуре сделки и договорной документации.

4. Подготовка документации

   В зависимости от структуры сделки разрабатываются и согласовываются:

   • договор купли-продажи долей, акций или активов;
   • корпоративный договор или акционерное соглашение;
   • заверения об обстоятельствах;
   • соглашения о возмещении потерь;
   • договоры займа, залога, поручительства или иные документы финансирования и обеспечения;
   • корпоративные решения;
   • документы для выполнения условий закрытия;
   • иные документы, необходимые для реализации сделки.
5. Регуляторные и корпоративные согласования

   При необходимости сопровождаются получение предварительного согласия или направление уведомления в ФАС России, согласование сделки с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций, а также получение иных отраслевых и корпоративных согласований.

   Предварительное согласование ФАС требуется не для каждой M&A сделки: необходимость обращения зависит от вида сделки, состава участников, стоимости активов, выручки и иных критериев, установленных законодательством о защите конкуренции.

6. Подписание и закрытие сделки

   Стороны выполняют предварительные условия, подписывают документы, производят расчеты и оформляют переход долей, акций, активов или иных прав.

   После закрытия сделки может потребоваться исполнение постсделочных обязательств, проведение регистрационных действий, уведомление государственных органов и контрагентов, а также интеграция приобретенного бизнеса.

Банковское финансирование M&A и стандарты кредитования

Значительная часть сделок M&A финансируется за счет заемного капитала (включая модели Leveraged Buyout - LBO, мезонинное или синдицированное кредитование). В этом случае банк становится полноправным третьим участником сделки, чьи стандарты и требования напрямую определяют ее архитектуру.

Особенности сделок с привлечением банковского финансирования:

• Кредитно-обеспечительная документация (КОД): наряду с договором купли-продажи стороны подписывают масштабный пакет КОД. Он включает кредитное соглашение, договоры залога долей/акций компании-цели, ипотеки недвижимости, залога оборудования, залога прав по банковским счетам, поручительства бенефициаров, а также межкредиторские соглашения и соглашения о субординации долга.
• Стандарты банковской проверки (Lenders’ DD): банки предъявляют повышенные требования к качеству аудита актива, проводят собственный Due Diligence и требуют предоставления независимого юридического заключения о действительности правоустанавливающих документов и чистоте титула.
• Ковенанты и ограничения: кредитные соглашения накладывают на компанию и покупателя жесткие финансовые и операционные ковенанты (соблюдение метрик Debt/EBITDA, запрет на выплату дивидендов, ограничения на отчуждение активов, согласование крупных контрактов и кадровых перестановок).
• Синхронизация выдачи кредита с закрытием сделки: банк формулирует собственные условия предоставления средств, требуя предоставления подтверждений нотариального удостоверения сделки, согласия ФАС и регистрации залогов до момента перечисления денег продавцу.

Зачем нужно юридическое сопровождение

Сделка M&A не сводится к подписанию договора купли-продажи. До закрытия необходимо оценить структуру владения и полномочия органов управления, права на активы, существенные договоры, обязательства, судебные и налоговые риски, а также регуляторные ограничения.

Юридическое сопровождение сделок M&A помогает:

• выбрать структуру сделки, соответствующую целям сторон;
• выявить существенные риски до подписания документов;
• учесть результаты проверки в цене и условиях сделки;
• согласовать порядок расчетов и исполнения обязательств;
• распределить риски между покупателем и продавцом;
• подготовить договорную и корпоративную документацию;
• обеспечить выполнение условий закрытия;
• контролировать исполнение постсделочных обязательств.

Вывод

Сделки M&A - это инструмент покупки и продажи бизнеса, привлечения инвестиций, объединения компетенций, выхода на новые рынки и изменения структуры владения.

Выбор между Share Deal, Asset Deal, инвестицией в капитал, созданием совместного предприятия и реорганизацией зависит от целей сторон, состава активов, распределения контроля, налоговых последствий и регуляторных требований. Поэтому структуру сделки следует определять после анализа конкретного бизнеса и интересов ее участников.