Привлечение к субсидиарной ответственности
Организации порой сталкиваются с ситуацией, когда их контрагент проходит процедуру банкротства. И до кредитора не всегда может дойти очередность, а значит, он рискует не получить свои деньги от должника. В этом случае организация-кредитор может воспользоваться правом на привлечение руководителей компании к субсидиарной ответственности.
Определение процедуры
Субсидиарная ответственность законодательно отражена в двух источниках: ст. 399 ГК РФ и ст. 61.11 ФЗ № 127 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — ЗоБ). Это возможность для контрагентов взыскать долг не с организации-банкрота (основного должника), а с ее руководящего звена (дополнительного должника), если:
- компания не может нести ответственность по своим обязательствам, из-за чего началась процедура банкротства;
- конкурсной массы (имущества организации, которое реализуется на торгах в счет погашения долга) недостаточно для расчетов со всеми контрагентами;
- все перечисленное — вина потенциального субсидиарного должника, результат его незаконных действий (бездействия).
Привлечение к субсидиарной ответственности — исключительная мера. Ситуации, когда вместо основного должника отвечает субсидиарный, урегулированы ЗоБ.
Кто привлекает к ответственности: категории кредиторов
Правом привлечения к субсидиарной ответственности обладают:
- Арбитражный управляющий — гражданин, назначенный судом для осуществления и контроля процедуры несостоятельности компании-должника. Привлекает контролирующих лиц к ответственности от имени контролируемой организации по решению собрания кредиторов или по собственной инициативе.
- Кредиторы — контрагенты, взыскивающие либо планирующие взыскать с организации долги в рамках / вне процедуры банкротства. Делятся на 4 группы:
- Конкурсные кредиторы. Непосредственно участвуют в процессе признания несостоятельности организации, так как долги перед ними возникли до банкротства. Включены в специальный реестр.
- Уполномоченный орган — ФНС. Цель — взыскать просроченные налоговые и иные обязательные выплаты.
- Физлица:
- работники (бывшие и действующие) с невыплаченными зарплатами, выходными пособиями;
- граждане, перед которыми компания несет ответственность за вред, причиненный жизни и здоровью;
- граждане, чьи авторские и смежные права нарушены банкротом.
- Иные кредиторы, если обязательства перед ними возникли после начала процедуры банкротства.
Из конкурсной массы сначала выплачиваются текущие платежи — всё, что возникло после начала конкурсного производства. Среди них в приоритете зарплаты работников (исключение — оплата труда управляющего звена), судебные издержки, коммунальные услуги. В связи с этим остальные кредиторы рискуют остаться без денег, и тогда их единственным выходом будет привлечение к субсидиарной ответственности.
Основания для привлечения
ЗоБ под контролирующим должника понимает физическое или юридическое лицо (далее — КДЛ), обладающее правом давать компании распоряжения, обязательные для исполнения, и влиять на ее действия. Такое право у КДЛ должно возникнуть:
- не более чем за три года до появления признаков банкротства или после их возникновения;
- до момента подачи заявления в суд.
Основания для признания лица контролирующим следующие:
- это собственник или руководитель компании-должника, ее управляющая организация, ликвидатор, член ликвидационной комиссии либо исполнительного органа;
- он извлекает выгоду из незаконных и недобросовестных действий уполномоченных лиц.
Исходя из вышесказанного, к КДЛ относятся:
- собственник, владеющий более чем половиной уставного капитала (более 50 % акций АО);
- руководитель или директор (за принятие решений с личной выгодой, но во вред организации);
- главный бухгалтер либо финансовый директор (за подделку документов, сокрытие данных в отчетности);
- иной сотрудник, занимающий руководящую должность.
Суд, основываясь на ч. 5 ст. 61.10 ЗоБ, может отнести гражданина к КДЛ и в иных случаях. Налоговики считают, что в качестве КДЛ можно признать граждан, связанных с руководителем, собственником или иным руководящим сотрудником неформальными личными отношениями: близких родственников, друзей, бывших одноклассников и т. д. Это следует из письма ведомства № СА-4-18/16148@ от 16.08.2017.
Такие граждане будут нести субсидиарную ответственность, если:
- их имущество приобретено за счет компании;
- это прямо либо косвенно привело к банкротству;
- данные обстоятельства доказаны, например, в рамках оперативно-разыскных мероприятий.
Пример: отец-руководитель дарит детям недвижимость, купленную с целью скрыть наличие у компании имущества. Если данный факт будет доказан, к субсидиарной ответственности привлекут одаряемых. Знакомых и дальних родственников ожидает привлечение и в том случае, если они выступают контрагентами в фальшивых сделках, выплаты по которым остались в кармане руководства компании.
При этом привлечь к ответственности также могут кредиторов и арбитражных управляющих. Основание — решения, действия, причиняющие вред имуществу, входящему в конкурсную массу. Необычное для судебной практики решение принято в рамках Определения Экономколлегии ВС РФ от 14.11.2022 № 307-ЭС17-10793.
Какие выводы сделаны:
- Компании-должнику может наноситься вред во время реализации имущества, его причиняют конкурсные кредиторы и арбитражные управляющие.
- В данной ситуации решения основываются не на ЗоБ, а на общих нормах ответственности за причинение вреда, предусмотренных гражданским законодательством.
Круг привлекаемых определен. Каковы основания:
- Действия (бездействия) КДЛ привели к тому, что финансов организации и иного имущества не хватает, чтобы оплатить долги. Например, заключение сделок с невыгодными условиями, подделка документации, назначение на руководящие посты граждан, действующих во вред компании.
- Не подано заявление о признании несостоятельности организации, что является зоной ответственности руководителя.
Субсидиарные должники вне процедуры банкротства
Воспользоваться своим правом на привлечение должника к субсидиарной ответственности кредитор может и вне рамок процесса банкротства. Статьей 61.19 ЗоБ предусмотрены следующие случаи:
- Производство прекращено в связи с отсутствием у компании финансов, но кредитору впоследствии стали известны КДЛ и основания для их привлечения к ответственности.
- Аналогичные обстоятельства стали известны ему после ликвидации компании.
Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности рассматривается тем же арбитражным судом, который ведет дело о несостоятельности компании-должника. Причем подать иск после остановки процесса банкротства либо ликвидации проще, чем во время процедуры, и здесь присутствует логика. В этом случае к кредиторам и их юристам попадает вся документация: анализ финансового состояния, отчеты арбитражных управляющих и т. д. Поэтому нетрудно найти вредящие компании-должнику сделки, выявить ответственного за их совершение и сделать его субсидиарным должником.
Профессиональная помощь в привлечении к субсидиарной ответственности
Привлечение к субсидиарной ответственности нужно в большинстве случаев именно организациям-кредиторам, когда:
- должник проходит процедуру банкротства;
- вернуть деньги в порядке очередности будет трудно, так как конкурсной массы не хватит;
- имеются подозрения, что к несостоятельности организацию привел руководитель (главный бухгалтер, сам собственник, иной заинтересованный человек).
Чтобы вернуть деньги, кредитор отправляется в арбитражный суд за восстановлением своего права на взыскание с КДЛ. Но прийти с одним иском о привлечении руководителя в руках недостаточно, кредитору может понадобиться помощь юристов.
Складывающаяся судебная практика показала: должник тоже может привлечь к дополнительной ответственности кредитора. Значит, услуга будет полезна и ему в том случае, если кредитор виновен в порче конкурсной массы.
Команда экспертов «Лемчик, Крупский и Партнеры» работает по следующему алгоритму:
- Выявляет должников, привлекаемых к субсидиарной ответственности.
- Определяет основания для их привлечения.
- Ведет всестороннюю подготовку перед судебным процессом, включая работу с документацией компании-банкрота.
- Подает заявление в арбитражный суд.
- Сопровождает весь процесс до вынесения итогового определения.
Ожидаемый итог — признание собственника, руководящего сотрудника или связанного с ними гражданина КДЛ, привлечение его к субсидиарной ответственности и в конечном счете удовлетворение требований истца-кредитора за счет личных финансов ответчика.
Взыскать денежные средства через процедуру банкротства с использованием всех доступных механизмов. Должник ушел в процедуру банкротства. Оспаривание сделок финансовых результатов не дало сделки должника оспорили, но денежные средства в конкурсную массу не поступили. Конкурсный управляющий препятствовал мероприятиям по взысканию (его ответственность застрахована). Среди включенных в реестр кредиторов были аффилированные, которые претендовали на конкурсную массу.
Требования Клиента погашены благодаря взысканию убытков с конкурсного управляющего и понижению требования всех иных кредиторов.
Завод, занимающийся новыми фитинговыми технологиями. Один из собственников Завода обратился в момент, когда у Завода появилась просроченная задолженность перед Сбербанком; заводу грозило банкротство, собственнику – субсидиарная ответственность. Причина: деструктивный менеджмент со стороны других собственников, которые управляли заводом. Самостоятельно, без привлечения внешних инвестиций, справиться с задолженностью возможности не было. Первоначальная стратегия Клиента состояла в заключении мирового соглашения с банком в деле о банкротстве. Отношения выстраивались в течение года, однако выйти в мировое соглашение так и не удалось по причине того, что Банк не поверил в намерения Клиента.
После покупки Завода проект из «должниковского» превратился в «кредиторский» и теперь Клиент не «убегает» от долгов, а, наоборот, взыскивает убытки с недобросовестных менеджеров.
Из-за нарушения обязательств со стороны ритейлеров у Клиента - таможенного агента возникла задолженность по таможенным платежам, которую погасила страховая организация. Под ударом оказался таможенный агент и его поручители – собственники компании. Главная цель проекта: освободить Клиента от финансовых претензий.
Консультанты полностью избавили от финансовых претензий Клиента и его собственников.
Клиент стал генеральным директором компании за несколько месяцев до банкротства. Кредиторы пытались привлечь его к субсидиарной ответственности, ссылаясь на то, что он: подписал недостоверную бухгалтерскую отчетность для сдачи в ФНС; не подал заявление о банкротстве компании, когда у компании были все признаки несостоятельности.
Консультанты в рамках судебного спора по привлечению к субсидиарной ответственности заключили мировое соглашение, по которому Клиент заплатил всего 1 млн. руб., избежав потенциальной ответственности в 1 млрд. руб. Указанный кейс был первым подобным делом в России.
Были поставлены следующие задачи: предотвратить потенциальный кризис бизнеса; оценить риски личной ответственности руководителя в случае банкротства компании; внедрить систему контроля и предупреждения банкротных рисков (антикризисный комплаенс).
Разработан подробный план действий по устранению негативных последствий от уже совершенных сделок. Даны инструкции по безопасному заключению сделок, связанных с предпринимательским риском. Запущена система превентивной защиты, которая гарантированно может спасти руководителя от субсидиарной ответственности. Внедрены антикризисные меры, которые оптимизировали предпринимательскую деятельность и обеспечили спокойствие действующего менеджмента.
Клиент обратился с актуальной для всех проблемой – ему не платил должник, который, к тому же, был в процедуре банкротства уже 6 лет, что означало фактическую невозможность получения денег. Более 85% всех кредиторов были аффилированными с должником на сумму более 1,7 млрд. руб.
Привлекли к субсидиарной ответственности руководство должника на сумму 2 млрд. рублей для убедительной договорной позиции. Спустя 5 лет Должник возобновил переговоры о погашении долга.
Взыскание дебиторской задолженности с контрагента.
В законе отсутствует понятие перевода бизнеса, но Консультанты смогли доказать, что действия бывших собственников по созданию новой юридической структуры незаконны, и в итоге смогли привлечь их к ответственности, после чего долг был фактически погашен.
Защититься от оспаривания сделки и взыскать деньги с банкрота. Контрагент Клиента обанкротился, не заплатив за несколько партий товара. Должник и другие кредиторы вступили в «сотрудничество» с целью исключить мажоритарные требования Клиента и начали оспаривать договор поставки и договоры залога между Должником и Клиентом.
Перевели проект из защитной стадии в стадию нападения, инициировали 11 обособленных споров об оспаривании сделок, подали заявление о привлечении двух бенефициаров к субсидиарной ответственности, запустили споры об оспаривании сделок по выводу личного имущества бенефициаров должника.
Взыскать деньги с должника, несмотря на то, что Компания не осуществляла деятельность и являлась «брошенной». Взыскание через процедуру банкротства Компании было затратно и нецелесообразно. Выход – прекратить процедуру банкротства и привлечь к субсидиарной ответственности фактическое руководство вне рамок дела о банкротстве.
Консультанты побудили номинального директора раскрыть информацию об управлении Должником, установили личность реального бенефициарного владельца через раскрытие подлога ЭЦП, смогли доказать его причастность к деятельности компании и привлечь к субсидиарной ответственности за долги перед Клиентом.
Сохранить за Клиентом значительный актив - производственно-складской комплекс в Красногорске, который он приобрел на торгах в банкротстве и уже произвел его ремонт. Общие затраты Клиента составили 850 млн. руб. Верховный Суд РФ признал торги недействительными, потому то был нарушен Закон о банкротстве, о чем участник торгов не мог знать. Клиент мог лишиться и имущества, и вложенных средств.
Клиент сохранил производственный комплекс в собственности и избежал значительных убытков.
